Как исключить из ООО учредителя не оплатившего долю в УК?

[Nass]

Уважаемые юристы растолкуйте плиз, или отправьте меня в поиск, если уже обсуждалось подобное, я не нашла.

Ситуация такая: ООО создано двумя юр. лицами (Участник 1 и Участник 2) 50 на 50 в мае 2005 года. В законе об ООО написано, что на момент регистрации Общества его участники должны оплатить 100% УК. Реально Участник 1 оплатил свою долю только в сентябре 2006 г, Участник 2 не оплатил до сих пор и не собирается этого делать (мотивация не понятна). В учредительном договоре есть такая фраза «…Доля участника, не внесшего в срок вклад в УК в полном размере, переходит к обществу».
Два месяца назад ООО начало функционировать и приносить хорошую прибыль. Директор ООО и Участник 1 хотят исключить Участника 2.

Вопрос: Можно ли это сделать и как оформить (с чего начать) и что значит фраза «...доля переходит к Обществу»?

Заранее спасибо всем, кто откликнется.

[Nass]

Уважаемые юристы растолкуйте плиз, или отправьте меня в поиск, если уже обсуждалось подобное, я не нашла.

Ситуация такая: ООО создано двумя юр. лицами (Участник 1 и Участник 2) 50 на 50 в мае 2005 года. В законе об ООО сказанно, что на момент регистрации Общества его участники должны оплатить минимум 50% УК. Реально Участник 1 оплатил свою долю только в сентябре 2006 г, Участник 2 не оплатил до сих пор и не собирается этого делать (мотивация не понятна). В учредительном договоре есть такая фраза «…Доля участника, не внесшего в срок вклад в УК в полном размере, переходит к обществу».
Два месяца назад ООО начало функционировать и приносить хорошую прибыль. Директор ООО и Участник 1 хотят исключить Участника 2.

Вопрос: Можно ли это сделать и как оформить (с чего начать) и что значит фраза «...доля переходит к Обществу»?

Заранее спасибо всем, кто откликнется.

[Leila]

Есть еще и такой вариант развития событий:
п. 2 ст. 20 ФЗ об ООО "В случае неполной оплаты уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества".

Но лучше, конечно, изучить ст. 23, 24 ФЗ об ООО по поводу перехода доли к Обществу.

[Leila]

Исключение в судебном порядке (ст. 10 ФЗ об ООО) не советую. Замучаетесь доказывать, что Участник 2 "своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет".

[Андрей из 46]

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВОЛГО-ВЯТСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
арбитражного суда кассационной инстанции

от 1 ноября 2005 года Дело N А79-4249/2005

Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа в составе: председательствующего Павлова В.Ю., судей Конкиной И.И., Шишкиной Е.Н., при участии представителей от истца: Иванова М.А., доверенность от 06.05.2005, (заявителя), от третьих лиц: Нилова М.В., протокол от 29.04.2003, Иванова М.А., доверенность от 30.04.2005, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "НН ПРЕСС" на решение от 15.07.2005 и постановление апелляционной инстанции от 22.09.2005 по делу N А79-4249/2005 Арбитражного суда Чувашской Республики, принятые судьями Еруковой Г.М., Романовым В.Г., Авдониной О.Г., Ильиной М.В., по иску Ниловой Татьяны Ивановны к Моисееву Михаилу Владимировичу об исключении участника из общества с ограниченной ответственностью и

УСТАНОВИЛ:

Участник общества с ограниченной ответственностью "НН ПРЕСС" (далее - Общество, ООО "НН ПРЕСС") Нилова Татьяна Ивановна обратилась в Арбитражный суд Чувашской Республики с исковым заявлением к Моисееву Михаилу Владимировичу об исключении последнего на основании статьи 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" из числа участников ООО "НН ПРЕСС".
Требования обоснованы тем, что ответчик в нарушение статей 9, 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" и статей 89, 90 Гражданского кодекса Российской Федерации не внес в уставный капитал общества вклад в размере 125 рублей, что существенно затрудняет его деятельность.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено ООО "НН ПРЕСС".
Решением от 15.07.2005, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 22.09.2005, в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд пришел к выводу, что доля участника общества, который не внес в установленный срок свой вклад в уставный капитал в полном размере, переходит к обществу и иной ответственности за неполное внесение (невнесение) вклада в уставный капитал учредители не несут.
Не согласившись с вынесенными по делу решением и постановлением, Общество обратилось в Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить судебные акты в связи с неправильным применением норм материального и процессуального права. По мнению заявителя, суд нарушил статью 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", так как невнесение вклада в уставный капитал общества ответчиком существенно затрудняет деятельность ООО "НН ПРЕСС" и приводит к вынужденной ликвидации в соответствии с пунктом 2 статьи 20 названного Закона и статьи 90 Гражданского кодекса Российской Федерации.
Отзыва на кассационную жалобу не поступало.
Стороны о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом, однако ответчик явку представителей в третью инстанцию не обеспечил.
Законность решения и постановления апелляционной инстанции Арбитражного суда Чувашской Республики проверена Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа в порядке, установленном в статьях 274, 284 и 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Изучив материалы дела и заслушав полномочных представителей, окружной суд не нашел оснований для отмены обжалуемых судебных актов в силу следующего.
Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Калининскому району города Чебоксары 15.05.2003 зарегистрировано ООО "НН ПРЕСС" с уставным капиталом в сумме 10000 рублей.
Учредителями Общества являлись: Нилова Т.Н. - 70 процентов (7000 рублей), Имуков А.З. - 25 процентов (2500 рублей), Курьянов Р.М. - 2,5 процента (250 рублей), Моисеев М.В. - 2,5 процента (250 рублей).
Неоплата Моисеевым М.В. 125 рублей в уставный капитал ООО "НН ПРЕСС" послужила основанием для обращения с настоящим иском об исключении участника из общества.
В соответствии со статьей 10 Закона участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10 процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
Как следует из материалов дела, истцу принадлежит более 10 процентов уставного капитала, то есть, в соответствии с указанной нормой, Нилова Т.И. имеет право на обращение с настоящим исковым заявлением.
Согласно статье 9 Закона внесение вклада в порядке, в размере, в составе и в срок, предусмотренные Законом и учредительными документами общества, является обязанностью участников общества.
В силу пункта 3 статьи 23 указанного Закона доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доля участника общества, который не представил в срок денежную или иную компенсацию, переходит к обществу.
При указанных обстоятельствах суд пришел к обоснованному выводу о том, что неоплата доли в уставном капитале не является основанием для исключения участника из Общества.
Кроме того, Нилова Т.И. в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представила доказательств того, что неисполнение Моисеевым М.В. обязанности по внесению 125 рублей в уставный капитал затрудняет деятельность Общества или делает ее невозможной.
С учетом изложенного суд третьей инстанции полагает, что обжалуемые судебные акты являются законными и обоснованными.
Доводы заявителя кассационной жалобы подлежат отклонению в силу изложенного, как основанные на неправильном толковании статей 9, 10 и 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Нарушений норм процессуального права, в том числе предусмотренных в пункте 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при разрешении спора не установлено.
Расходы по оплате государственной пошлины в кассационной инстанции, согласно статьям 110 и 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, относятся на заявителя.
Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 15.07.2005 и постановление апелляционной инстанции от 22.09.2005 Арбитражного суда Чувашской Республики по делу N А79-4249/2005 оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "НН ПРЕСС" - без удовлетворения.
Постановление арбитражного суда кассационной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий
ПАВЛОВ В.Ю.

Судьи
КОНКИНА И.И.
ШИШКИНА Е.Н.


Статья 24. Доли, принадлежащие обществу

Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, а также при распределении прибыли и имущества общества в случае его ликвидации.
Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества. Продажа доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Так что не получиться его исключить просто так.

[Nass]

Leila, Андрей из 46, спасибо!
Я правильно понимаю, что:
1. Неоплаченная доля Участника 2 уже должна была перейти к обществу, только это надо было как-то оформить?
2. Т.к. доля Участника 2 принадлежит обществу, то Участник 1 на основании ст. 24 "Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества" может сам с собой провести собрание распределить эту долю себе и стать единственным учредителем ООО?

[Андрей из 46]

Это сложный вопрос, ведь "Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества", а он является участником без доли, но его нельзя исключить. По смылу действительно можно провести собрание и так как у него нет доли, распределить в пользу другого участника, но есть и другой путь.

10/02/2006

ВОПРОС №42:
В организации четыре учредителя – организации, находящиеся в разных регионах (размер вкладов 45%, 25%, 25%, 5%). Вклад в УК оплатил лишь один учредитель (45%, фактически больше – 50%), а остальные участники «пропали» - не отвечают ни на письменные запросы, ни на телефонные звонки. Что делать? Может ли учредитель, оплативший свой вклад в УК исключить недобросовестных учредителей, или вместо них принять новых? Что предпринять чтобы предприятие не было закрыто? Запрашивали местное управление МНС – цитирование законодательства. Но должен же быть какой-то выход из сложившейся ситуации.

ОТВЕТ:

В соответствии со ст.16 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.1998г. (далее ФЗ № 14-ФЗ) вклад в уставный капитал вносится в течение срока, определяемого учредительным договором. Данный срок не может превышать одного года с момента государственной регистрации. На момент государственной регистрации должно быть внесено не менее 50% уставного капитала.

Согласно ст.10 ФЗ № 14-ФЗ участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Однако, как показывает судебная практика, арбитры, в большинстве случаев, считают, что не оплата участником Общества своей доли в уставном капитале в течении установленного срока не является поводом для его исключения (Постановление ФАС Волго-Вятского округа № А79-1429/2004-СК2-1344 от 09.11.2004г., № А79-4249/2005 от 01.11.2005г.). При вынесении решений суд ссылается на ст.23 ФЗ № 14-ФЗ, согласно которой, доля участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал в полном размере переходит к обществу.

Согласно ст. 24 ФЗ № 14-ФЗ доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале, либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Продажа доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Учитывая, требования законодательства в Вашем случае можно поступить следующим образом:

По прошествии года с момента государственной регистрации, в бухгалтерском учете следует сделать запись, подтверждающую переход доли к Обществу: Д-т 81 К-т 75 на сумму неоплаченной доли.
После перехода доли Обществу следует известить всех участников Общества о внеочередном собрании, путем направления заказных писем. Каждого участника следует известить, не позднее чем за 30 дней, о месте и времени проведения собрания, а также о предлагаемой повестке дня.
В повестку дня должны быть включены вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания. В вашем случае, например, могут быть такие вопросы:

Принятие решения о реализации доли, принадлежащей Обществу в соответствии со ст.24 Федерального Закона № 14-ФЗ от 08.02.1998г;
Внесение изменений в учредительный договор и Устав в связи с реализацией доли.
Если в назначенный день участники не явятся на общее собрание, это и может послужить основанием для подачи заявления в суд с просьбой исключить участников из Общества в соответствии со ст.10 ФЗ №14-ФЗ. Доказательством, тому будет служит подтверждение отправки им заказных писем, а также протокол в котором следует зафиксировать их не явку.

Обращаем Ваше внимание, на то, что в вопросе не указана, организационно правовая форма собственности (ООО, ОАО, ЗАО). При ответе мы исходили из того, что организация является Обществом с ограниченной ответственностью, так как данная форма является более распространенная.

[гест]

Проводите собрание(в вашем случае решение участника) о переходе к обществу в порядке ст.23 неоплаченной доли участника, и о ее перераспределениив порядке п.1 ст.24 в пользу оставшегося участника и оплате. Оплачивайте, регистрируйте изменения

[Nass]

Андрей из 46, спасибо за такие обоснованные ответы.

Я не могу понять один момент. Разве при переходе доли Участника к обществу у него остается право голоса на собрании? Если он будет против перехода его доли к Участнику 1, круг замкнулся?

[Leila]

Разве при переходе доли Участника к обществу у него остается право голоса на собрании?

Не остается. С какой стати?

[Гест]

С момента перехода доли, участник уже не участник,т.к. не обладает долей. Его доля перешла автоматически обществу и согласно ст.24 не принимает участие в голосовании.
А вообще согласно ст.32 участник обладает количством голосов пропорциональным его доле(у выбывшего доли нет=нет голосов)- ну это так уже размышления дополнительные.

[Nass]

Меня смутило:

а он является участником без доли, но его нельзя исключить

Получается в моем случае, надо всего лишь произвести последовательность действий:
1. Сделать проводку о переходе доли Учредителя 2 обществу.
2. Провести собрание учредителей, на котором Учредитель 1 распределит себе эту долю (при этом мение Учредителя 2 уже не важно).
3 Переоформить ООО на одного Учредителя.

Ничего не упустила?

[Leila]

Провести собрание учредителей

В Вашем случае будет решение единственного участника.

[Nass]

Т.е. того учредителя, доля которого перешла обществу и на собрание приглашать не надо?

[Leila]

С момента истечения срока внесения вклада доля Участника 2 переходит к обществу. Достаточно решения единственного участника (Участника 1).

[Leila]

Можно сделать в два этапа (смотря чего хотите добиться):
1) Единственный участник принимает решение о внесении изменений в Устав (в кот. указывается, что доля Участника 1 - 50%; доля, принадлежащая обществу - 50%). Вносятся соответстующие изменения.
2) Единственный участник принимает решение о распределении или продаже доли Участнику 1 или продаже доли третьему лицу (до мая 2007 г. есть время). Затем по решению участника или собрания участников (в случае продажи доли третьему лицу) вносятся соответствующие изменения в Устав.

[Niyaz]

С момента истечения срока внесения вклада доля Участника 2 переходит к обществу. Достаточно решения единственного участника (Участника 1).

Leila, а на практике Вы так делали? Меня интересует - возникают ли технические проблемы с ИФНС при регистрации.

[Leila]

Leila, а на практике Вы так делали?

Признаюсь - нет. А какие могут возникнуть технические проблемы? Не раз были случаи регистрации изменений в устав, когда вместо нескольких участников в обществе оставался один участник, и он, естественно, единолично принимал решение. Никаких проблем не возникало.

[Анониша]

Сложная ситуация, Ведь они каждый по половине т.е.25 проц внести...
если сможет доказать что оплатл тока один, а второй не оплатитл тогда исключати вопрос чем платитли, что написано в решении о создании, и если вносили деньгами то кто плательщик и была ли доверенность, были ли от нег деньги переданы, нюансов много... тут нужно разбираться.. можно через налоговую провести.. или через суд. собрав достаточно доказательной базы

[Nass]

Можно сделать в два этапа (смотря чего хотите добиться)

хотим добится того, чтобы Участник 2 исчез бесследно (как участник конечно же), а его доля продалась физ. лицу.
Leila, спасибо, алгоритм действий понятен.

Меня еще волнует вопрос со сроками
дата регистрации ООО: 20.05.2005
Учредитель 1 заплатил 12.09.2006, спустя почти полтора года, т.е. теоретически получается, что все доли перешли обществу еще в мае 2006.

Если я в октябре 2006 оформлю переход доли Участника 2 обществу, это будет правильно? или сроки имеют значение?

[Leila]

Ну, в п. 7 ст. 23 ФЗ об ООО четко определено, что доли участников, не внесших свой вклад, переходят к обществу с момента истечения срока внесения вклада.
А каким образом Участник 1 осуществил оплату доли?

[Nass]

каким образом Участник 1 осуществил оплату доли?

перечислил на наш расчетный счет. А что?

[Leila]

Это в смысле помудрить с датой оплаты. Не получится.

[Nass]

Leila, так, что получается даты важны?

А что бывает если никто из учредителей не оплатил вклады в срок? ООО ликвидируется спустя год?

[Nass]

Еще вопрос, момент перехода доли обществу отражается только проводкой в БУ?