Прошу помочь, если есть СПС Гарант

[LawyerM]

Коллеги, если у кого-то есть возможность, можете из Гаранта "вытащить" ответ на вопрос, указанный ниже.
Спасибо!

- Вопрос: Учредителями ООО являются два физических лица. Размер доли одного из них - 55%, второго - 45%. Участники общества решили, что одно из физических лиц передаст второму свою долю в доверительное управление. Каким образом оформить эту сделку? Нужно ли вносить изменения в учредительные документы общества? Нужно ли регистрировать договор доверительного управления? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2007 г.).

[mvf]

В соответствии с п. 1 ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления (далее - ДУ) имуществом учредитель ДУ, собственник имущества или иное управомоченное лицо передает на определенный срок имущество другой стороне - доверительному управляющему, который обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах выгодоприобретателя (учредителя ДУ или иного указанного им лица, но не самого доверительного управляющего).
Статья 1013 ГК РФ указывает, что объектом ДУ может быть любое имущество, но с учетом установленных в этой статье ограничений, которые не относятся к имущественным правам.
Таким образом, исходя из положений ГК РФ, ограничений на передачу в доверительное управление доли участника ООО не существует. Это подтверждает судебная практика - постановления ФАС Московского округа от 30.03.2004 N КГ-А40/1983-04, от 11.08.2003 N КГ-А40/5494-03, ФАС Центрального округа от 07.09.2004 N А09-1266/04-2.
Необходимо учесть, что доверительным управляющим может быть только ИП или коммерческая организация (п. 1 ст. 1015 ГК РФ).
В рассматриваемой ситуации договор ДУ может быть заключен только в том случае, если физическое лицо, которое будет осуществлять ДУ, зарегистрировано в качестве ИП.

Форма и условия договора

Договор ДУ должен быть заключен в простой письменной форме (ст. 1017 ГК РФ). Государственной регистрации подлежит только передача в ДУ недвижимого имущества. Поэтому в рассматриваемом случае государственная регистрация рассматриваемого договора не требуется.
Существенными условиями договора ДУ, без согласования которых он не будет считаться заключенным, в соответствии со ст. 1016 ГК РФ являются:
- состав имущества, переданного в ДУ (в рассматриваемом случае - доля участника ООО);
- наименование выгодоприобретателя, которому доверительный управляющий будет перечислять прибыль от ДУ;
- срок действия договора (не более пяти лет);
- условие о вознаграждении доверительного управляющего (будет ли оно выплачиваться вообще, и если будет, то в каком размере и в какой форме).
В соответствии с п. 1 ст. 1020 ГК РФ договор ДУ также определяет объем правомочий собственника (учредителя ДУ), передаваемых доверительному управляющему. При этом договором (в пределах, установленных законом) доверительному управляющему могут быть переданы и правомочия по распоряжению имуществом, в том числе, по его отчуждению (например, по продаже имущества, переданного в ДУ).
Доверительный управляющий обязан вести обособленный учет имущества, переданного в ДУ, дохода от имущества и всех операций с ним (ст. 1018 ГК РФ).
Обратите внимание: по сути, доверительный управляющий является представителем учредителя ДУ (это подтверждает судебная практика, например, постановление ФАС Московского округа от 30.03.2004 N КГ-А40/1983-04).
Особенность рассматриваемой ситуации в том, что один из двух участников ООО хочет передать в ДУ свою долю второму участнику. В такой ситуации любое общее собрание участников фактически будет проводиться одним лицом, которое будет выступать одновременно как физическое лицо-владелец своей доли и как ИП, являющийся доверительным управляющим долей другого лица.
Однако, в соответствии с п. 3 ст. 182 ГК РФ представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. На наш взгляд такой доверительный управляющий не может голосовать переданной в ДУ долей за решения общего собрания участников, если такие решения связаны с приобретением прав, обязанностей или выгоды им как физическим лицом. В частности, за свою кандидатуру на пост генерального директора ООО, при решении вопроса о совершении сделок с заинтересованностью и т.п.
В рассматриваемой ситуации возможный объем ДУ, который может быть указан в договоре ДУ (ст. 1020 ГК РФ), несколько ограничен невозможностью его фактической реализации.
В отношении изменений в учредительных документах необходимо отметить следующее.
Состав участников ООО является неотъемлемой частью его устава, соответственно, при изменении состава участников должен изменяться и устав. Поскольку при передаче имущества в ДУ право собственности на это имущество к доверительному управляющему не переходит (абзац 2 п. 1 ст. 1012 ГК РФ), то при передаче в ДУ доли в уставном капитале ООО состав участников не изменяется, то и вносить изменения в учредительные документы общества не требуется.

Вывод
Физическое лицо может являться доверительным управляющим, только если оно зарегистрировано в качестве ИП.
Договор ДУ долей в ООО заключается в простой письменной форме и не требует государственной регистрации, а также внесения изменений в устав ООО.

А. Скворцов,
эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

1 августа 2007 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

[Аноним]

Спасибо огромное!!!!!!!!