ст. 40 НК и проценты по договорам займа

[pinkwood]

Уважаемые коллеги!
Наша организация постоянно получает деньги от других юридических лиц по договорам займа, все договоры стандартные и сроки возвратов займа - в течение года. Однако проценты разные: то 1%, то 5 %. Бывает также, что мы берем займы под 1 % и у взаимозависимого юридического лица. По окончании отчетных (налоговых периодов) я рассчитываю проценты и включаю их в расходы по налогу на прибыль. Смущает меня только такие существенные отклонения в % по займам.
Вопрос: Все ли нормально? ст. 40 НК тут уместна?

[konsyl]

Нет, не уместна.

[pinkwood]

Вопрос: Организация систематически (с 2002 г. и по настоящее время) оказывает финансовые услуги организациям по предоставлению займов под различные процентные ставки (от 0% до 25%). Частично займы выдавались организациям, в которых организация-заимодавец является учредителем. Одним и тем же организациям выдавались займы под 0%, 1%, 20% в одном налоговом периоде. Погашение займов происходило частично на расчетный счет, частично по договорам о зачете взаимных требований. Распространяется ли действие ст. 40 Налогового кодекса РФ на вышеуказанные операции?

Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО
от 22 июня 2006 г. N 03-02-07/1-161

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо и сообщает следующее.
Пунктом 2 ст. 40 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) установлено, что налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам, осуществляемым между взаимозависимыми лицами, а также при отклонении более чем на 20 процентов в сторону повышения или понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени. При этом в случаях, когда цены товаров, работ или услуг, применяемые сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги (п. 3 ст. 40 Кодекса).
В соответствии с п. 5 ст. 38 Кодекса услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.
В целях гл. 21 "Налог на добавленную стоимость" Кодекса доходы, полученные организацией в виде процентов по договору займа, признаются платой за оказанные финансовые услуги по предоставлению займов в денежной форме.
В соответствии с пп. 15 п. 3 ст. 149 Кодекса указанные услуги не подлежат налогообложению.
Пунктом 6 ст. 250 гл. 25 "Налог на прибыль организаций" Кодекса установлено, что доходы в виде процентов, полученные по договорам займа, признаются внереализационными доходами.
В соответствии с п. 1 ст. 269 Кодекса проценты, начисленные по долговому обязательству любого вида, в том числе и по договору займа, признаются расходами при условии, что размер начисленных налогоплательщиком по долговому обязательству процентов существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же квартале (месяце - для налогоплательщиков, перешедших на исчисление ежемесячных авансовых платежей исходя из фактически полученной прибыли) на сопоставимых условиях. При этом существенным отклонением размера начисленных процентов по долговому обязательству считается отклонение более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от среднего уровня процентов, начисленных по аналогичным долговым обязательствам, выданным в том же квартале на сопоставимых условиях.
При отсутствии долговых обязательств перед российскими организациями, выданных в том же квартале на сопоставимых условиях, а также по выбору налогоплательщика предельная величина процентов, признаваемых расходом, принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, увеличенной в 1,1 раза, - при оформлении долгового обязательства в рублях и равной 15 процентам - по долговым обязательствам в иностранной валюте.
Учитывая изложенное, полагаем, что действие ст. 40 Кодекса распространяется на проценты, полученные по договорам займа при исчислении налога на прибыль организации.

Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
А.И.ИВАНЕЕВ
22.06.2006

[Аngie]

Не пойму, чем плохо взять у учредителя займ под 11-12% годовых? Налог на прибыль уменьшаем, а платим всего лишь 13% НДФЛ. При желании даже их можно вернуть.

[Татьяна_М]

pinkwood, если займ получаете у взаимозависимого лица. то налоговики могут доначислить налог на основании ст.40.
Если не у взаимозависимого, то никаких проблем. В отличие от главы про НДФЛ глава о налоге на рпибыль не содержит положений о доходах в виде мат.выгоды от экономии на процентах (хоть по беспроцентному займу, хоть по займу под процент ниже ставки рефинансирования)

[Татьяна_М]

прадон, получили не ЗАЙМ, а ЗАЁМ

[Аноним]

Вопрос: Об отсутствии оснований для применения положений ст. 40 НК РФ к процентам по долговым обязательствам (договорам кредита) при исчислении налога на прибыль.

Ответ:
МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО
от 17 ноября 2006 г. N 03-03-04/2/248

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке признания доходов (расходов) в виде процентов для целей налогообложения прибыли и сообщает следующее.
Статьей 40 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) установлены принципы определения цены товаров, работ или услуг для целей налогообложения.
В соответствии с п. 6 ст. 250 и пп. 2 п. 1 ст. 265 Кодекса проценты по долговым обязательствам учитываются в составе внереализационных доходов (расходов) налогоплательщика.
Учитывая изложенное, проценты по кредитам для целей налогообложения прибыли организаций не могут рассматриваться как доходы (расходы) от реализации услуг.
Кроме того, ст. 269 Кодекса предусмотрен особый порядок отнесения на расходы процентов по долговым обязательствам при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций.
Расходом признаются проценты, начисленные по долговому обязательству любого вида при условии, что размер начисленных налогоплательщиком по долговому обязательству процентов существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же квартале (месяце - для налогоплательщиков, перешедших на исчисление ежемесячных авансовых платежей исходя из фактически полученной прибыли) на сопоставимых условиях.
При отсутствии долговых обязательств перед российскими организациями, выданных в том же квартале на сопоставимых условиях, а также по выбору налогоплательщика предельная величина процентов, признаваемых расходом (включая проценты и суммовые разницы по обязательствам, выраженным в условных денежных единицах по установленному соглашением сторон курсу условных денежных единиц), принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, увеличенной в 1,1 раза, - при оформлении долгового обязательства в рублях и равной 15 процентам - по долговым обязательствам в иностранной валюте.
Учитывая изложенное, по нашему мнению, ст. 40 Кодекса, устанавливающая принципы определения цены товаров, работ или услуг, к процентам, начисленным по договорам кредита, для целей налогообложения прибыли организаций не применяется.

Заместитель директора
Департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики
С.В.РАЗГУЛИН
17.11.2006

[pinkwood]

Да уж. МФ, как всегда, меняет свою позицию на противоположную...

[xboct]

Еще есть статья 269 НК РФ. Особенно ее 1 пункт:

1. В целях настоящей главы под долговыми обязательствами понимаются кредиты, товарные и коммерческие кредиты, займы, банковские вклады, банковские счета или иные заимствования независимо от формы их оформления.
При этом расходом признаются проценты, начисленные по долговому обязательству любого вида при условии, что размер начисленных налогоплательщиком по долговому обязательству процентов существенно не отклоняется от среднего уровня процентов, взимаемых по долговым обязательствам, выданным в том же квартале (месяце - для налогоплательщиков, перешедших на исчисление ежемесячных авансовых платежей исходя из фактически полученной прибыли) на сопоставимых условиях. Под долговыми обязательствами, выданными на сопоставимых условиях, понимаются долговые обязательства, выданные в той же валюте на те же сроки в сопоставимых объемах, под аналогичные обеспечения. При определении среднего уровня процентов по межбанковским кредитам принимается во внимание информация только о межбанковских кредитах. Данное положение применяется также к процентам в виде дисконта, который образуется у векселедателя как разница между ценой обратной покупки (погашения) и ценой продажи векселя.
При этом существенным отклонением размера начисленных процентов по долговому обязательству считается отклонение более чем на 20 процентов в сторону повышения или в сторону понижения от среднего уровня процентов, начисленных по аналогичным долговым обязательствам, выданным в том же квартале на сопоставимых условиях.
При отсутствии долговых обязательств перед российскими организациями, выданных в том же квартале на сопоставимых условиях, а также по выбору налогоплательщика предельная величина процентов, признаваемых расходом (включая проценты и суммовые разницы по обязательствам, выраженным в условных денежных единицах по установленному соглашением сторон курсу условных денежных единиц), принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, увеличенной в 1,1 раза, - при оформлении долгового обязательства в рублях и равной 15 процентам - по долговым обязательствам в иностранной валюте.
В целях настоящего пункта под ставкой рефинансирования Центрального банка Российской Федерации понимается:
в отношении долговых обязательств, не содержащих условие об изменении процентной ставки в течение всего срока действия долгового обязательства, - ставка рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшая на дату привлечения денежных средств;
в отношении прочих долговых обязательств - ставка рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующая на дату признания расходов в виде процентов.
Поэтому статья 40 НК РФ здесь не нужна. При желании вы можете в УП указать, что норматив - ставка рефинансирования*1,1. Она правда снизилась, зараза такая.

[tim@]

Я уже давно так называемую "позицию Минфина" иначе. как Кама-Сутрой назвать не могу.

[Денис В.]

не грейте голову
ВАС растространил ст. 40 на имущ. права, стало быть проблемы вероятны у займодавца.
У заемщика - никаких проблем. Ибо ст. 269- специальная норма, определяющая порядок исчисления %% в НУ. Так что ст. 40 не уместна.